ＢＵＳｌＮＥＳＳ ＲＥＳＥ＾ＲＣＨ ｌ￡ＳＥ＾■ＣＨ 瓣 外资并购国内企业的问题 在过去的１Ｏ０年里，企业并购由国 内并购向跨法域并购发展，从发达国家 向全球扩展，特别是经过２０世纪末、２１ 世纪初的迅猛发展，现已汇成一股不可 抗拒的潮流。可以看出，跨法域并购己 经成为直接投资的主要方式，并且 日益成为各国增强自身国际竞争力，跨 国公司改善企业经营的重要战略之一。 虽然到２０世纪９Ｏ年代并购这一引进 外资和对外投资的新形式才开始进入中 国，但自从中国改革开放以来，经济持 续发展，市场潜能之大愈发凸显，无疑 更加促进了外资通过并购国内企业的方 式，迅速进入和占领中国市场。 外资并购的相关概念及特点 外资并购的相关概念 并购是企业间的兼并与收购的统 称，一般称之为企业并购。外资并购从 本质上说是企业产权的资产交易与重组 行为，其结果是产生跨越国界的对公司 企业的兼并和控制，同时也是一种复杂 的投资关系，属于国际直接投资的一种 方式。 外资并购的特点 外资并购国内企业主要有一下特 点： （１）并购速度原来越快。近年来， 发生在中国的并购发展规模和速度惊人 ５８ 和对策探讨 文／许冰凌 外资并购中国企业已经成为外商对华投资的一个新动向，对我国经济产生 深远而广泛的影响。本文在分析外资并购国内企业特点、存在问题的基础上， 探讨产生问题的原因，并提出相应的解决问题的对策。 之快。根据联合国贸发会发布的《世界 单个并购案值都超过１亿美元。 投资报告》，２００４年仅１月一６月中国外 资并购占同期外商直接投资的比例达到 外资并购国内企业存在的问题 ６３．６％，与２００１年中国外资并购占当年外 商直接投资５％的比例相比，不到３年就增 控股权与决策权存在争论 长了近ｌ２倍。 （２）并购方式逐渐增多。 正常情况下，大型公司一般具 一股有四种并购方式：协议收购、通过 有强大的信息技术支持和丰富的并购经 认购国内公司的Ｂ股实现并购、由合资 验，当与中国本土品牌并购成功后，很 公司控股上市公司、收购上市公司。随 容易引起控股权与决策权争论的问题， 着 上市公司收购管理办法》和 关于 而中国企业实战经验浅、信息不充分、 向外商转让上市公司国家股和法人股有 对商标品牌认识度不高，以及法律规则 关问题的通知 的出台，外资并购在方 模糊等问题，容易陷入丧失对企业的控 式上有了进一步创新。如一些公司采用 股权以及决策权的危机。在达能并购 拍卖方式竞买上市公司股权，外资机构 哇哈哈的案例中，这种问题凸显尤为明 征集代理权，委托第三方收购，从资产 显，在法国达能并购中国娃哈哈的最初 管理公司接受股权，从债权入手中接受 阶段，娃哈啥占股４９％，达能与百富勤共 债权然后转化为股权，以融资方式参与 占５１％。而亚洲金融风暴后百富勤 管理者收购等方式并购我国企业。 （３） 将股权卖给了达能，此后达能跃升到了 并购领域不断拓宽。外资进入国内市场 ５１％的绝对控股地位，掌握了企业的控股 开展并购的领域正在从一般消费品行业 权。娃哈哈在并购后与控股方达能集团 向装备制造业、原材料等基础性行业拓 矛盾不断升级，在诸多方面意见不能统 展，并购国内知名和规模企业甚至龙头 一，导致达能集团要以４０｛Ｌ元低价强行 企业增多。 （４）并购规模不断扩大。 并购娃哈哈５６亿元资产。作为民族品牌 １９９０年以来，我国的外资并购规模呈现 的娃哈哈在与外商合作中，在并购 波浪上升的态势，１９９８年之后，中国的 中未能掌握控股优势和企业的经营决策 外资并购发展速度加快，外资并购境内 极。 企业的规模扩大趋势日渐明显。据粗 略分析，２０００年以前的大型并购金额多 容易导致某些行业的垄断 数在数千万美元以下，但进入２０００年以 目前，多数外资企业在并购国内 后，公司在华并购活动，半数以上 企业时已经在部分领域形成垄断现状， 誊ＲＥ＝ｓｌ ｌ１｛ｌ ＢＵＳｌＮＥＳＳ ＲＥＳＥＡＲＣＨ ２０１３－０７企业研究 比如日化用品、饮料行业等。而这种垄 于先引进外资，控股权等一些该争取的 性、抑制性的，没有得到实质性的 断态势正逐渐向通讯、网络、科技、新 问题留给以后企业壮大再提出，但结果 支持和保护，难与外资企业进行公平竞 能源等高端创新行业扩展，外资在并购 往往是等企业真正壮大后，才发现自己 争。我国专门负责国家经济安全的部门 时尤其以国内部分龙头企业为主，或者 对企业的控制力太弱，根本无法争取任 尚不够完善。不能系统形成对我国经济 具有一定垄断技术的大型企业。这样外 何控制权，从而失去对企业的支配权， 安全的防范体系和保护体系，保障我国 资可以通过注入骑在中国的业务和技术 无法主导企业未来发展、管理等诸多方 经济安全。我国企业自身能力也较弱， 迅速占领中国市场，从而形成行业的垄 断 外资并购过程中容易造成目标企业 资产流失 我国外资并购与其他国家相比最大 区别在于并购目标不同，外资在中国并 购以国有企业为主，同时包括民营企业 中具有发展潜力的优势企业，特别是ＩＴ 等高科技行业。近几年，一些传统行业 的龙头企业，如好孩子、苏泊尔等，也 成为外资并购的目标。在并购国有企业 时由于种种原因导致目标企业的资产流 失 可能会引起对国有品牌的打压 我国在改革开放之后，经济飞速发 展的几十年内，我国企业为了大力发展 企业经济、拓展市场份额，往往不成熟 地一味依赖与外资仝业合作，依靠国外 品牌将本企业产品推向市场，以为只要 卖出产品便是成功．殊不知这是民族品 牌在逐渐流失的开端，短期内看确实市 场份额扩大了，盈利能力也提高了，但 企业的存在是个长期过程，品牌的形成 本身就不易，这样抛之脑后更不可取， 对一个企业长远发展非常不利。而很多 外资企业正是利用我国企业品牌意识不 强的弱点，低价收购国内企业的品牌或 专有技术等，从而取代国有品牌，发展 本国企业。 外资并购国内企业存在问题的 原因分析 控股权掌握不够 国内企业在与外资企业并购谈判 时，往往具有“求：存心切”的心理，急 面。［】导致很多问题无法沟通，矛盾逐渐 加剧，造成严重后果，比如国有品牌被 雪藏、某些行业的垄断等。 品牌保护意识不强 树立一个牢固的品牌，商标保护 至关重要。如果驰名商标不进行品牌保 护的话，同样会面临从公众心中消失的 危险，由此可见，品牌保护是不容轻视 的问题。而我国企业在注重发展的同 时，往往忽略自身品牌的保护，大多数 企业对于品牌保护还是停留在感性上的 点滴意识。既没有很深的理论探讨，又 没有较多的实践。所以，不可避免地产 生了一些品牌保护的误区。与发达国家 相比，中国企业的品牌保护意识远远不 够，导致品牌被雪藏甚至消失的后果也 是必然 相关法律制度不完善且不统一 跟西方国家相比，我国在外资并 购这块的管理仍然处于摸索阶段，各方 部门仍不成熟，并且出台规定时由 于出发点的不同，导致各个法律规定各 有不同交叉，且总体缺乏统一性，法律 条律不清，内容不完整。２００７年我国出 台 反垄断法》，但并不代表我国在外 资并购国内企业方面从此不会再遇到问 题，未来还需各方共同努力，进一步完 善相关法律制度。 其他原因 我国急于吸引外资、引进先进技 术，所以在对外资企业并购时给予很多 优惠，这些优惠远远超过正常范围， 使得外资公司在我国享受“超国民待 遇”，从而外资企业相比国内企业具有 更多的性，而国内企业由于差异 在谈判时往往会压低姿态，使得自己让 步太多，甚至丢失品牌。 解决外资并购国内企业中存在 问题的对策 健全和完善我国相关法律体系 《反垄断法》是维护经济民主和 经济自由的基本法，有“经济”之 称。我国《反垄断法》旨在保护公平竞 争，其规定涵盖了市场经济中几类主要 的垄断行为，是我国立法史上第一次系 统的反垄断立法，标志着我国竞争法律 制度基本框架的形成，但其立法也存在 一定的缺失，有待立法机关调整完善， 以实现其鼓励创新、促进自由竞争、优 化配置资源的功能，我国“重实体，轻 程序”的立法思维定势依然严重。由于 我国在外资并购这块的法律始终不健 全，使得外资企业很容易在并购过程中 打一些“擦边球”。近年来，公司 通过控制我国的关键企业借以整合整个 产业的趋势越发明显，产业垄断问题日 益突出。目前迫切需要构建自己的关于 外资并购的统一的法律体系，这个体系 应以《反垄断法 为中心，包括国家各 部委已经颁布和将要颁布的相关法规、 条例，使其在实践中相互配合。相关立 法部门应征询多方意见，充分发挥行业 协会的作用，发动企业从自身的实际运 作中总结经验，吸取教训，完善 反垄 断法》。 强化外资并购审批制度，建立相应 审批机构 我国目前尚未建立起一套完备的外 资并购审批制度，加上审批权限过于下 放，造成了审批不严和有漏洞可钻，产 ５９ ＢＵＳｌＮＥＳＳ ＲＥＳＥ＾ＲｃＨ 睢ＳＥ＾ｔＣＨ Ｒ ｓ；ｌ －一 ０窘堂皇静｜蕾曾 ＣＨ・ 生许多具体操作上的混乱，随着外资在 不足，与国际有一定脱轨，在外资并购 式，通俗的讲，就是不太敢“把自己推 中国占有量和影响力的提升， 中容易受到侵害，必须进一步改进和完 销出去”。十六大报告指出，实施“走 审查也开始正式列入议事日程，成为外 善我国现有的资产评估制度，努力提高 出去”战略是对外开放新阶段的重大举 资进入的第三道门槛，健全和完善外资 评估水平，建立统一、规范的全国性产 措，鼓励有比较优势的各种所有制企业 并购的审批制度刻不容缓。应从交易的 权交易市场，实现产权交易的规范化。 实质内容和实际影响来判断并购交易是 对外投资，带动商品和劳务出口，形成 一批有实力的企业和著名品牌。这 否属于并购安全审查的范围，外国投资 者不得以任何方式实质规避并购安全审 查，包括但不限于代持、信托、多层次 再投资、租赁、贷款、协议控制、境外 交易等方式。并购安全审查的范围为： 外国投资者并购境内军工及军工配套企 业，重点、敏感军事设施周边企业，以 及关系国防安全的其他单位；外国投资 者并购境内关系的重要农产 品、重要能源和资源、重要基础设施、 重要运输服务、关键技术、重大装备制 造等企业，且实际控制权可能被外国投 资者取得。并且可以借鉴一些发达国家 的做法，建立一套针对外资并购的审批 制度，减少部门立法，从程序上减少审批 及缺乏监督的弊端，设计一些常识性的 制衡机制，在关键审批岗位定期轮岗， 特别是在法律文件里增设更多的可操作 性的程序条款，要对我国产业和经济安 全做出评估，对有形和无形资产价格进 行评估，对涉及中国著名品牌的并购还 要进行一定的，同时建议设立相应 的审批机构，邀请多方面的专家，包括 行业协会、专家学者、等共同 参与。 加强国有资产的评估与监管 随着我国社会主义市场经济的 不断完善和国有企业改革的不断深化， 资产评估的地位日益凸显，起着保护投 资者合法权益，维护经济秩序，保障公 平交易的重要作用；就市场机制条件下 国有资产保值增值来说，资产评估是国 有资产监督管理工作不可或缺的重要环 节和基础性工作，已成为维护国有资产 合法权益，推动国有资产有序流转，防 止国有资产流失的重要制度保障。我国 国有资产的评估与监管机制尚存在一些 加强企业控股权掌控程度 外企在并购中方企业时会力争取 得对企业的控股。取得控股权的外企在 制定公司发展战略时往往做出对中方品 牌不利的决策，如减少对中方品牌的投 资和技术革新、压缩中方品牌产品的产 量，对自己的品牌则全力支持。缺乏创 新的中方品牌会渐渐失去生命力并最终 陨落。在外资并购过程中，中方要尽力 掌握控股权，才能取得对品牌发展的决 策权，从而保护自己的绝对控股地位。 加强品牌保护意识 在经济全球化不断发展的趋势下， 要在世界市场占有一席之地，就必须有 属于自己的品牌，它是企业形象和信誉 的象征。在加强品牌保护意识上， 要起带头作用，首先要制定品牌战 略推进计划，设立具体目标，有步骤、 有重点地推进国家品牌战略，采取各类 扶持措施，积极培育和推广民族 品牌，进而推动中国品牌的国际化。构 建包括品牌在内的知识产权保护体系， 保障品牌在市场中的正当权益与公平竞 争。企业自身方面，需要确定品牌的保 护策略，在发展壮大的过程当中，要建 立和完善品牌保护制度，防止品牌利益 被侵害，加强在国内外市场的商标注册 保护工作和知识产权保护工作等等，即 使是被并购了，也应当充分认识到自身 品牌的价值，有责任去制定品牌的保护 条款，以保障品牌的延续和发展。 大胆地“走出去” 长期以来，我国在经济发展上往 往目光不够长远。比如在外资引进这个 问题上，我们一直太看重“引进来” 的技术，却忽略了“走出去”的发展模 样在公司利用自己实力，重组中国 优势的同时，中国有实力的企业也利用 了公司产业结构调整的机会，以自 己的比较优势重组他国产业和企业，主 动参与国际合作与竞争，以获得市场份 额和技术开发能力。在这过程中，壮大 自己，培育与经济大国相匹配的公 司。 “走出去”对我国提高自己的经济 实力与经验无疑具有很大的帮助，我国 企业的自身实力壮大了再某种程度上也 可以避免一些外资并购的纠纷与矛盾。 外资并购中国企业已成为外商对 华投资的一个新动向，对我国经济产生 了深远而广泛的影响，在引进外资和先 进科技管理经脸、促进建立现代企业制 度、帮助国内企业脱困等方面具有积极 的现实意义，同时也产生了不可忽视的 负面效应，我国经济要崛起，就必须吸 收不同的资源，不能只看积极的一面， 更不能只看消极的一面，要学会利用积 极方面，克服消极一面，应该趋利避 害、采取一系列措施，积极应对外资并 购带来的种种问题，在顺应国际经济发 展趋势，维护国家经济安全的基础上更 好地利用外资，进而促进我国经济高速 健康发展。Ｂ尺
